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公司内部治理法律风险(参考资料)(一)

来源:绵阳路桥建设有限责任公司 作者:办公室 浏览量:6930 发布日期:2023-08-07 00:00:00

公司内部治理法律风险

(一)优化公司内部治理结构

【基本要求】

公司内部治理涉及公司各机构的权利配置和实际运作、《公司法》的强制性规范与股东自治的关系 、股东及管理层权利义务等。现代企业制度中,判断公司内部治理优劣的重要标准为公司组织机构的设置是否完善,组织机构之间的关系是否协调,组织机构的运转是否低成本高效率。优化公司治理结构的目的是通过合理分配公司内部管理运营与 监督控制的权力,促进公司良性运转,同时实现公司的经营目标与股东利益的最大化。

1.《公司法》对公司组织机构的设计:股东选任董事和监事 ,董事行使管理权 、聘任经理人员 ,监事负责监督董事和经理。

2.公司机构分为权力机构(股东会或股东大会) 、执行机构(董 事会或执行董事) 、监督机构(监事会或监事) 。各机构依照《公司法》及公司章程的规定行使职权。

3.公司应根据自身行业特点 、发展阶段等实际情况 ,充分、合理  利用《公司法》给予公司的意思自治空间,通过公司章程的整体设计,优化内部治理结构 ,加强股东会 、董事会及监事会的建设。

4.公司章程中可以明确约定股东会或股东大会 、董事会 、监事会 的召集期限 、召集方式 、不召集会议的认定标准和期限 、提案规则、 议事和表决规则、弃权规则等,确保公司能顺畅地开展经营管理活动 ,保障公司各类股东权益。

5.需要特别说明的一点 ,对于实践中经常出现的, 因有限责任公 司部分股东拒不参加股东会 、无法作出有效决议而陷入僵局的情形, 公司章程可以通过设置构成弃权的情形、权产生的法律效果等条款进一步明确。

【风险提示】

1.公司治理结构不当 、未能按照公司发展调整公司治理结构 ,都可能导致公司内部矛盾纠纷凸显 ,严重制约公司的发展壮大。

2.公司决议作为公司的意思表示 ,其本质是通过会议的形式根据多数决的规则作出,因此,只有公司决议的程序公正和内容合法才能发生法律效力 ,否则会导致公司决议无效 、可撤销或不成立。无效的适用情形为:公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律 、行政法规。可撤销的适用情形为:股东会或者股东大会、董事会的会议召集 程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的。不成立的适用情形为:( 1)公司未召开会议 ,但依据《公司法》 第 37条第 2 款或者公司章程规定可以不召开股东会而直接做出决定 , 并由全体股东在决定文件上签名 、盖章的除外;(2)会议未对决议  事项进行表决的;(3) 出席会议的人数或者股东所持表决权不符合  《公司法》或者公司章程规定的;(4)会议的表决结果未达到《公司  法》或者公司章程规定的通过比例的;(5)导致决议不成立的其他情形。

【案例指引】

A 公司为有限责任公司,其章程规定,召开股东会会议,应当于  会议召开十五日以前通知全体股东,股东会会议由股东按照出资比例  行使表决权。A 公司原股东为朱某、韩某、魏某,现登记股东为朱某、 王某、魏某 ,其中韩某与朱某系夫妻关系。工商档案中,A 公司第四  届第 2 次股东会决议显示:同意原股东韩某退出股东会,并将其持有  的股份转让给朱某,签字处分别有全体股东手写签名字样。韩某以股  东会决议上其签字非其本人签署为由 ,主张该股东会决议不成立。A  公司认可未实际召开股东会,且股东会决议非韩某本人签字,但主张决议签署得到韩某的同意和授权,应属合法有效。因 A 公司未实际召

开股东会,且没有证据证明韩某曾同意该股东会决议,且韩某事后未 对该决议予以追认未按照法律或者公司章程规定的议事方式和表决程序作出的公司决议不成立 ,故该股东会决议不成立。

【一次性告知单】

1.股东会 、股东大会行使下列法定职权:

(1)决定公司的经营方针和投资计划;

(2)选举和更换非由职工代表担任的董事 、监事 ,决定有关董

事 、监事的报酬事项;

(3) 审议批准董事会的报告;

(4) 审议批准监事会或者监事的报告;

(5) 审议批准公司的年度财务预算方案 、决算方案;

(6) 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

(7)对公司增加或者减少注册资本作出决议;

(8)对发行公司债券作出决议;

(9)对公司合并 、分立 、解散 、清算或者变更公司形式作出决议;

(10)修改公司章程;

(11)公司章程规定的其他职权。

2.董事会对股东会或股东大会负责 ,行使下列法定职权 :  (1)召集股东会或股东大会会议 ,并向股东会报告工作;

(2)执行股东会或股东大会的决议;

(3)决定公司的经营计划和投资方案;

(4)制订公司的年度财务预算方案 、决算方案;

(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

(6)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;

(7)制订公司合并 、分立 、解散或者变更公司形式的方案;

(8)决定公司内部管理机构的设置;

(9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 ,并根据经理的

提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;

(10)制定公司的基本管理制度;

(11)公司章程规定的其他职权。

3.监事会和不设监事会的公司的监事行使下列法定职权:

(1)检查公司财务;

(2)对董事 、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 ,对 违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人

员提出罢免的建议;

(3) 当董事 、高级管理人员的行为损害公司的利益时 ,要求董事 、高级管理人员予以纠正;

(4)提议召开临时股东会会议 ,在董事会不履行本法规定的召

集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;

(5) 向股东会会议提出提案;

(6)依照《公司法》第 151 条的规定,对董事、高级管理人员提起诉讼;

(7)公司章程规定的其他职权。

【法律文件索引】《中华人民共和国公司法》第 36 条— 第 41 条 、第 44 条— 第 48 条 、第 51 条—第 53 条 、第 54 条 、第 55 条 、第 99 条—第 103 条 、第

108 条—第 112 条 、第 117 条—第 119 条。

(二)有限责任公司可探索建立双重股权结构下的公司治理模式

【基本要求】

《公司法》第 42 条规定股东会会议由股东按照出资比例行使表 决权;但是,公司章程另有规定的除外 。司法实践中,公司章程关于 有限责任公司的股东出资比例与表决权比例不一致,或者出现股东放弃表决权 ,只保留所有权和分配权的特别约定都是合法有效的。

【风险提示】

股东表决权是股东最基本的权利之一 。按照《公司法》的规定, 股东按照出资比例行使表决权,但也规定允许公司章程规定另外的表 决方式。若经全体股东一致同意采取另外的表决方式,应作出明确的约定 ,否则应依《公司法》的规定按照出资比例行使表决权。

【案例指引】

A 公司注册资本为人民币 100 万元,股东董某、刘某和辛某持股 比例分别为 51%、25%和 24%  。公司章程第 18 条第 3 项规定 ,股东 会会议应对所议事项作出决议 ,决议应由代表半数以上股东表决通 过 。后在关于公司董事事项的选举过程中 ,刘某 、辛某表决通过,形 成股东会决议 ,董某对此不服 ,起诉认为股东会决议违反《公司法》 和公司章程 ,损害了董某基于股东权产生的选择公司管理者的权利, 应予以撤销。法院经审理认为:股东在公司章程第十八条第三项规定 “股东会会议应对所议事项作出决议 ,决议应由代表半数以上股东表 决通过” ,该规定意思表示: ,文意不明确 ,不能明确确定是股东 人数的半数即人数决 ,还是代表半数以上表决权的股东即资本决,A公司也未提交其他有效证据印证其有关“人数决” 的主张,应按照《公司法》对此规定的一般原则确定公司股东会会议按照出资比例行使表决权 ,故判决撤销该股东会决议。

【法律文件索引】

《中华人民共和国公司法》第 42 条。

(三)公司可根据发展情况,适时调整利益分配结构

【基本要求】

公司可以根据岗位重要性和贡献多少改变期权比例,运用股权激 励手段 ,将管理人员、研发人员的个人利益与企业的效益直接关联, 根据公司成长发展阶段的不同采取合伙人机制、股份制机制,增强员

工的归属感 、忠诚度 ,降低人才流失成本 ,激发创新创造活力 。

【风险提示】

实践中普遍存在公司通过股权激励计划,由员工免费获得本公司 或关联公司股权的情况,该计划的实质是通过给予员工除工资薪酬以

外的报酬来换取员工服务 ,不属于赠与性质。